甘肃省定西市安定区人民法院
民事判决书
（2017）甘1102民初3836号
原告：安尚钦，男，汉族，1964年4月19日生，农民，住定西市安定区。
被告：甘肃正立建筑安装（集团）有限公司，住所地定西市安定区西川园区。
法定代表人：***，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：***，男，汉族，1964年9月17日生，该公司党委书记，住定西市安定区。
原告安尚钦与被告甘肃正立建筑安装（集团）有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告安尚钦、被告甘肃正立建筑安装（集团）有限公司委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安尚钦向本院提出诉讼请求：依法判决甘肃正立建筑安装（集团）有限公司赔偿安尚钦十级伤残赔偿金26250元、护理费39600元、被扶养人生活费40000元、营养费860元、交通费258元、出院后房租费1200元、精神损害抚慰金10000元，合计118168元，并承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年5月23日，***在甘肃正立建筑安装（集团）有限公司承建的定西市安定区公安局办公楼施工工地干活时，被空中坠落的水桶砸伤。后***在定西市人民医院住院治疗43天，甘肃正立建筑安装（集团）有限公司支付了全部医疗费。2016年7月5日，***出院后在定西市安定区城区租房居住，由其妻子照顾，甘肃正立建筑安装（集团）有限公司承诺支付房租和其妻子的工资。2017年1月15日，经甘肃明源司法物证鉴定所鉴定，安尚钦胸11、12椎体爆裂骨折脱位并截瘫的伤残等级为八级，安尚钦多发肋骨骨折的伤残等级为十级；其后续治疗费主要是去除内固定及后期康复治疗，根据目前临床治疗情况需费用约30000元。2017年4月12日，甘肃正立建筑安装（集团）有限公司将拟好的赔偿协议书拿到安尚钦租住的房屋，双方签字盖章，但该协议书中仅按照一个八级伤残等级计算了赔偿数额，且护理费数额偏低，并对被扶养人生活费、营养费、交通费、出院后房租费、精神损害抚慰金等未赔偿。***认为，甘肃正立建筑安装（集团）有限公司与安尚钦于2017年4月12日签订的赔偿协议书显失公平，对安尚钦的部分损失没有得到全面赔偿，故提起诉讼。
甘肃正立建筑安装（集团）有限公司辩称，安尚钦受伤后，双方在自愿的前提下达成赔偿协议书，甘肃正立建筑安装（集团）有限公司根据《工伤保险条例》的规定给予安尚钦全部赔偿款，其数额远远高于提供劳务者受害责任纠纷确定的赔偿数额。因此，***在按照工伤赔偿标准获得赔偿后，再起诉主张提供劳务者受害责任纠纷，不符合法律规定，请求依法驳回安尚钦的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：2016年5月23日，***在甘肃正立建筑安装（集团）有限公司承建的定西市安定区公安局办公楼施工工地工作时，被高处坠落的重物砸伤。2016年5月23日至2016年7月5日，***在定西市人民医院住院治疗43天，经诊断为：“胸11、12椎体爆裂骨折伴截瘫，胸2、3、7、11椎体单纯压缩骨折、颅脑外伤、头皮裂伤、胸部损伤、双侧多发肋骨骨折、左侧创伤性湿肺、双侧胸腔积液、全身多处软组织挫伤”，甘肃正立建筑安装（集团）有限公司支付了全部医疗费。2017年1月15日，经甘肃明源司法物证鉴定所鉴定，安尚钦胸11、12椎体爆裂骨折脱位并截瘫的伤残等级为八级，安尚钦多发肋骨骨折的伤残等级为十级；其后续治疗费主要是去除内固定及后期康复治疗，根据目前临床治疗情况需费用约30000元。2017年4月12日，***与甘肃正立建筑安装（集团）有限公司签订赔偿协议书，约定主要内容为：1、甘肃正立建筑安装（集团）有限公司支付安尚钦在定西市人民医院的全部医疗费88256.64元；2、甘肃正立建筑安装（集团）有限公司赔偿安尚钦停工留薪期间的工资37500元、一次性伤残补助金41250元、一次性伤残医疗补助金41250元、一次性伤残就业补助金41250元、后续治疗费30000元、二次手术费12494元、住院伙食补助费1720元、生活护理费4536元、鉴定费2000元等全部经济损失，合计212000元；3、第一项赔偿款在***住院治疗期间已由甘肃正立建筑安装（集团）有限公司支付给定西市人民医院；第二项赔偿款在甘肃正立建筑安装（集团）有限公司扣除安尚钦借款43100元后，剩余赔偿款168900元于协议签字后3日内向***在定西建行设立的账户62170042400033336XX转款；4、安尚钦领取上述赔偿费用212000元后，同意解除与甘肃正立建筑安装（集团）有限公司的劳动合同。后甘肃正立建筑安装（集团）有限公司向安尚钦支付剩余赔偿款168900元。
另查明，***在甘肃正立建筑安装（集团）有限公司工作时工资为3750元∕月。
上述事实有当事人陈述，安尚钦向法庭提交的“安尚钦”的住院病案1份、甘肃明源司法物证鉴定所***[2017]法医鉴定第014号司法鉴定意见书1份、双方于2017年4月12日签订的赔偿协议书1份以及甘肃正立建筑安装（集团）有限公司向法庭提交的赔偿协议书1份等证据予以证实。
另外，安尚钦向法庭提交的甘肃财贸职业学院于2017年3月3日开具的证明1份，因安尚钦的女儿***已年满22周岁，且在高等职业院校就读，不属于法律规定被扶养人的范围，故不作为认定案件事实的依据。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”。根据《工伤保险条例》规定，***应当享受的赔偿项目有：工伤医疗待遇、住院伙食补助费、停工留薪期工资、生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十一条、第三十五条规定，停工留薪期一般不超过１２个月，八级伤残一次性伤残补助金为１０个月的本人工资。根据《甘肃省实施〈工伤保险条例〉办法》（甘肃省人民政府令第88号）第十八条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月。”本案中，甘肃正立建筑安装（集团）有限公司以安尚钦工资为基数按照10个月标准赔偿安尚钦停工留薪期间的工资37500元、按照11个月标准赔偿一次性伤残医疗补助金41250元、按照11个月标准赔偿一次性伤残就业补助金41250元、按照40元∕天的标准赔偿安尚钦住院期间的住院伙食补助费1720元，符合工伤赔偿标准。甘肃正立建筑安装（集团）有限公司以安尚钦工资为基数按照11个月标准赔偿安尚钦一次性伤残补助金41250元，高于《工伤保险条例》规定的标准，甘肃正立建筑安装（集团）有限公司根据鉴定意见赔偿安尚钦后续治疗费30000元，并自愿另行支付二次手术费12494元，系对安尚钦权益的保护。
关于***认为已经赔付的生活护理费4536元偏低的诉称，因安尚钦未进行劳动能力鉴定，无法确定是否需要生活护理及护理等级，甘肃正立建筑安装（集团）有限公司与***在《赔偿协议书》中酌情确定为4536元并无不当。关于***要求赔偿十级伤残赔偿金26250元的诉请，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》“对于同一器官或系统多处损伤，或一个以上器官不同部位同时受到损伤者，应先对单项伤残程度进行鉴定。如果几项伤残等级不同，以重者定级；如果两项及以上等级相同，最多晋升一级。”的规定，安尚钦及甘肃正立建筑安装（集团）有限公司均未向劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，且已超过向劳动保障行政部门提出工伤认定申请的时效，故甘肃正立建筑安装（集团）有限公司参照劳动能力鉴定的定级方式，对于安尚钦的两处伤残等级按照重者定级并赔偿的做法并无不当。关于***请求的被扶养人生活费40000元，根据《工伤保险条例》第三十九条规定，职工因工死亡，其直系亲属按照规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金，本案安尚钦不符合上述规定。关于***请求的营养费860元、交通费258元、出院后房租费1200元、精神损害抚慰金10000元，不符合《工伤保险条例》规定的赔偿项目。
综上，***与甘肃正立建筑安装（集团）有限公司自愿达成赔偿协议书，协议内容按照《工伤保险条例》规定的赔偿项目与数额确定，不存在显失公平的情形，双方应本着诚实信用的原则处理本次事故。安尚钦已经按照《工伤保险条例》的规定获得相应的赔偿，不能再次以“提供劳务者受害责任纠纷”请求用人单位承担侵权责任，故对安尚钦的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，并参照《甘肃省实施〈工伤保险条例〉办法》第十八条之规定，判决如下：
驳回安尚钦的诉讼请求。
案件受理费2917元，因适用简易程序减半收取1459元，本院院长决定免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。
审判员翟婷
二〇一七年十二月十八日
书记员***