山东省东明县人民法院
民事判决书
(2014)东民初字第464号
原告***，男，汉族，住东明县。
委托代理人唐立红，山东兴鲁明律师事务所律师。
被告浙江祥生建设工程有限公司。
单位住所地：浙江省诸暨市暨阳街道苎萝东路***号祥生新世纪广场祥生商贸综合楼*层。
法定代表人***，任该公司总经理职务。
委托代理人***，任该公司副总经理职务。
委托代理人候新锋，男，汉族，住山东省菏泽市牡丹区。
原告***与被告浙江祥生建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告***及其委托代理人、被告的委托代理人到庭参加了诉讼，被告的法定代表人经合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2013年3月开始在被告承建的东明县丰海御龙湾项目建设工地干活，2013年10月18日下午5时左右，被告安排工作人员用挖土机挪动搅拌机时，搅拌机的料斗从搅拌机架上脱落，将原告砸伤。原告被诊断为腰椎骨折，原告支付了大量的医疗费，被告垫付一部分医疗费后就拒绝赔偿原告的其他损失，因此，原告提起诉讼，请求法院判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住宿费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计66510.22元。
被告辩称，原告请求的部分赔偿项目和数额没有事实和法律依据，请求赔偿的数额过高。原告的伤情也构不成伤残，伤残赔偿金没有依据。原告受伤后我们支付了71天的工资，共计7359元，应当从原告主张的误工费中扣除。其中原告住院期间的医疗费我们已经全部支付，共计4764.2元。原告从新农合合作医疗报销了2230.3元，该款应当归属被告，但在原告手里。我们认为原告构不成伤残，被扶养人与原告是兄弟关系，原告也不是被扶养人的法定义务人，请法院依法公正合理判决。
经审理查明，原告***在被告承建的东明县丰海御龙湾项目建设工地干活，2013年10月18日下午5时左右，被告安排工作人员用挖土机挪动搅拌机时，搅拌机的料斗从搅拌机架上脱落，将原告砸伤。原告被送往东明县渔沃卫生院治疗，经诊断，原告腰椎骨折，住院30天，原告花费的医疗费被告已经全额支付。住院期间及司法鉴定时原告共支付交通费520元。原告购买营养品支付营养费1000元，××例并没有记载“加强营养”的相关医嘱。原告的伤情经原告申请，本院依法委托菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所进行鉴定，2014年6月3日，菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所出具了**法医临床（2014）10214223号司法鉴定意见：1、被鉴定人***腰椎损伤为十级伤残。2、被鉴定人***误工时间为120日。3、被鉴定人***护理时间为90日，护理人数为1人。4、被鉴定人***后续治疗费用约为3000元。原告支付鉴定费3200元。住院期间，原告由其妻***、儿媳***共同护理。东明县渔沃街道办事处大渔沃村出具证明：兹有我村村民***之儿媳****中承包土地，经常在外打工，情况属实，特此证明。原告***兄弟二人，原告的哥哥***，出生于1941年12月30日，身份证号为，由于***年事已高，无配偶，无子女，***一直由***抚养，一切都依靠***生活。上述事实东明县渔沃街道办事处大渔沃村已出具证明，东明县公安局渔沃派出所在证明信上注有“情况属实”，并加盖了派出所的公章。原告还有一个姐姐叫**，今年66岁。原告受伤后被告又支付原告71天的工资7359元。
针对被告所述“原告从新农合合作医疗报销了2230.3元，该款应当归属被告，但在原告手里”，庭审中，原告对被告的这一抗辩理由并不认可，原告明确表示：没有这回事。被告也没有提供任何证据证明其抗辩理由成立。
另查明，山东省2014年度农村居民人均纯收入11882元，农民家庭人均生活消费支出额7962元，2014年国有经济农、林、牧、渔业年平均工资为42788元。
本院认为，原告***为被告提供劳务，被告支付原告工资，双方形成雇佣关系，原告在雇佣活动过程中遭受的人身损害，作为雇主的被告应当依法承担赔偿责任，因此导致原告受到的损失被告应当赔偿，所以，本院应予支持原告的诉讼请求。原告腰椎损伤被鉴定为十级伤残，残疾赔偿金应当按照山东省2014年度农村居民人均纯收入11882元的标准计算，11882元×20年×10％＝23764元。原告及其护理人员均为农村居民，无固定收入，不能举证证明最近三年的平均收入状况，误工费、护理费应当按照山东省2014年度农、*、牧、渔业平均工资42788元的标准计算。原告误工120天，被告已经支付了原告伤后71天的工资，原告仍然存在120天－71天＝49天的误工损失，原告的误工费应为42788元÷365天×49天＝5733元。护理费应为42788元÷365天×90天×1人＝10530元。住院伙食补助费80元×30天＝2400元，交通费520元，鉴定费3200元，后续治疗费3000元。原告的哥哥***作为被扶养人年事已高，无配偶，无子女，现随原告生活，且一直由原告***扶养，原告***与原告的姐姐***属于依法应当承担扶养义务的近亲属，因此，赔偿义务人应支付相应的扶养费，根据被扶养人的年龄，应当按照山东省2014年度农民家庭人均生活消费支出额7962元的标准计算6年，扶养费应为7962元×6年×10％÷2人＝2388.6元。原告请求的精神损害抚慰金，本院根据侵权人的过错程度、赔偿人的给付能力、原告的残疾程度等综合因素，可按法人侵权标准予以赔偿，本院酌定其精神损害抚慰金应以5000元为宜。原告诉请的营养费、住宿费证据不足，本院不予支持，应当依法驳回。被告主张“原告已在新农合报销的医疗费2230.3元应予返还”，原告对此并不认可，被告又无证据予以证明，被告的该项主张证据不足，对其抗辩理由本院无法采信。综上，被告应当赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金共计56535.6元，原告的其他诉讼请求证据不足，应当依法驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告浙江祥生建设工程有限公司赔偿原告***残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、护理费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、后续治疗费、精神损害抚慰金共计56535.6元。此款于本判决生效后十日内付清。
二、驳回原告***的其它诉讼请求。
案件受理费1463元，被告浙江祥生建设工程有限公司负担1213元，原告***负担250元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审判长徐昕
代理审判员***
人民陪审员武留国
二〇一六年六月八日
书记员***