天影恒星（天津）投资股份有限公司、天津市光宇电力工程安装有限公司建设工程合同纠纷二审民事判决书

（2017）津02民终3385号*************************************************************************************************************************************************************上诉人（原审被告）：天影恒星（天津）投资股份有限公司，住所地天津市东丽区先锋路61号。*************************************************************************************************************************************************************法定代表人：高刚，总经理。*************************************************************************************************************************************************************委托诉讼代理人：**，***凡诚律师事务所律师。*************************************************************************************************************************************************************委托诉讼代理人：***，***凡诚律师事务所律师。*************************************************************************************************************************************************************被上诉人（原审原告）：天津市光宇电力工程安装有限公司，住所地天津市武清区下朱庄街南北辛庄立交桥西侧。*************************************************************************************************************************************************************法定代表人：**春，总经理*************************************************************************************************************************************************************委托诉讼代理人：***，天津煦朗律师事务所律师。*************************************************************************************************************************************************************上诉人天影恒星（天津）投资股份有限公司（以下简称天影恒星公司）因与被上诉人天津市光宇电力工程安装有限公司（以下简称光宇电力公司）建设工程合同纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2015）丽民初字第7918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月5日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。*************************************************************************************************************************************************************天影恒星公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回光宇电力公司一审诉请，或发回重审。事实和理由：双方签订施工合同的日期实际为2015年7月8日，工程量是根据图纸予以确认，天影恒星公司发包给光宇电力公司的工程项目中有一部分是其他公司剩余工程，因此以2015年6月25日的工程明细单作为鉴定依据与事实情况不符。前述施工合同专用条款二5.1明确约定***代表发包人对工程质量、工期、安全、信息等进行全面管理，但涉及到工程量增减、设计变更、工程签证、工期变动、合同价款调整等必须经发包人总经理书面确认后才生效，因此***在2015年6月25日的工程明细单签字不具有相应效力。经测算，光宇电力公司实际完成的工程量与清单中每一项均有差异。光宇电力公司施工的工程存在严重质量问题，没有按照图纸施工，在施工结束以后也没有交付竣工图，而且也没有提供采购电缆的合格证明。根据施工合同的约定，光宇电力公司开具发票后天影恒星公司给付工程款，而且天影恒星公司有权扣留***。*************************************************************************************************************************************************************光宇电力公司辩称，驳回上诉，维持原判。事实和理由：双方签订的施工合同系当事人的真实意思表示，该合同合法有效，光宇电力公司已经依约履行完毕施工义务，天影恒星公司理应给付工程款。就双方存在的工程造价争议，一审法院已经委托鉴定，光宇电力公司认可鉴定结论，故请求依法判决。*************************************************************************************************************************************************************光宇电力公司向一审法院起诉请求：请求判令天影恒星公司支付工程款1617985.69元。*************************************************************************************************************************************************************一审法院认定事实：2014年12月1日，原、被告签订《天津“恒星世界”先锋店电力安装工程施工合同》，工程内容为“恒星世界”先锋店电力改造；开工日期2014年12月1日，竣工日期2015年1月22日；合同价款暂定为1500000元，实际金额以最终审计结算金额为准。*************************************************************************************************************************************************************原告按合同约定完成了电力改造工程，被告已接收使用，双方未进行结算。被告已支付原告工程款300000元。*************************************************************************************************************************************************************另查，涉案“恒星世界”先锋店电力安装工程曾由案外人耀东装饰工程（天津）有限公司与天津市中选科贸发展有限公司签订过施工合同，因双方在合同履行过程中发生争议而解除。*************************************************************************************************************************************************************因原、被告对工程造价存在争议，2016年5月18日，原告提出鉴定申请，要求对原告施工的低压电缆工程的结算总价进行鉴定。鉴定过程中，原告提交了施工合同、低压电缆结算资料、工程项目竣工结算资料附明细表、图纸，被告方提供了施工合同、工程竣工资料审核规定、监理承包协议书、设计图纸。经法院委托，天津市滨海房地产工程造价咨询有限公司出具《司法鉴定意见书》，除电源箱、控制箱、电柜及风量计量柜等因原告未能提供证据进行计算外，鉴定结论为：1789213元。因被告对于鉴定意见书持有异议，被告向鉴定部门提出书面意见函并申请鉴定人员出庭接受质询。天津市滨海房地产工程造价咨询有限公司出具书面答询意见并委派**、***出庭接受质询。庭审中，原告表述按照鉴定结论的1789213元减除被告已付的300000元，被告应支付原告工程款为1489213元。*************************************************************************************************************************************************************一审法院认为，原、被告签订的《天津“恒星世界”先锋店电力安装工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，未违反有关法律、法规的规定，合法有效，对合同双方均具有约束力。原告依约履行了施工义务，被告应履行给付工程款的义务。双方存有争议的部分为案涉工程量及工程造价，依据当事人的申请、法院委托，天津市滨海房地产工程造价咨询有限公司对于原告申请的事项进行评估，评估程序并无不当，对于该评估意见书，予以采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：被告于本判决生效之日起十日内给付原告工程款1489213元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19360元，由原告负担1541元，由被告负担17819；鉴定费38000元，由原告负担19000元，由被告负担19000元；保全费5000元，由被告负担。*************************************************************************************************************************************************************本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：天影恒星公司提交的（光宇电力）恒星世界商铺布缆明细系单方制作，无法认定其真实性及与本案关联性，不能证明待证事实，故不予采信。*************************************************************************************************************************************************************本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。*************************************************************************************************************************************************************本院认为，上诉人认可涉案工程存在部分隐蔽工程，在案施工合同专用条款17“隐蔽工程和中间验收”约定：未经发包人批准，工程的任何部分都不能覆盖，……。隐蔽工程必须经发包人检查、验收签章后，方可进行下一道工序；……。再结合鉴定人出庭接受质询的开庭笔录内容，可知鉴定人员在鉴定过程中确曾到达现场进行勘验，但因系隐蔽工程，故而没有进行实地测量，且因双方当事人均未提交图纸，故而以***签字的工程明细单作为鉴定依据。虽然在案施工合同约定“***代表发包人对工程质量、工期、安全、信息等进行全面管理，但涉及到工程量增减、设计变更、工程签证、工期变动、合同价款调整等必须经发包人总经理书面确认后才生效”，但是，一方面，***确系上诉人一方工作人员，其应知己方职责，如工程明细单有误，其可以拒绝签字，而***在工程明细单签字并标注“内容已核实见图纸”，由此可见工程明细单具备真实性；另一方面，根据《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十九条的规定，鉴定单位以前述工程明细单作为鉴定依据并无不当。依前所述，并根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条的规定，天津市滨海房地产工程造价咨询有限公司出具的《司法鉴定意见书》具有证明力。一审法院采信《司法鉴定意见书》的鉴定结论判定上诉人欠付工程款数额，并无不妥。另，上诉人的其他上诉理由，亦均依据不足，不能成立。*************************************************************************************************************************************************************综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：*************************************************************************************************************************************************************驳回上诉，维持原判。*************************************************************************************************************************************************************二审案件受理费18203元，由上诉人天影恒星（天津）投资股份有限公司负担18203元。*************************************************************************************************************************************************************本判决为终审判决。******